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| 公司章程及法律風險防范 | |
| 編輯：南通市溫州商會 來源：其他 日期：2015-12-15 | |
| 公司章程是關于公司組織和行為的基本規范。公司章程不僅是公司的自治法規，而且是國家管理公司的重要依據。 1、公司章程的重要作用 �。�1）公司章程是公司設立的最主要條件和最重要的文件。公司的設立程序以訂立公司章程開始，以設立登記結束。我國《公司法》明確規定，訂立公司章程是設立公司的條件之一。審批機關和登記機關要對公司章程進行審查，以決定是否給予批準或者給予登記。公司沒有公司章程，不能獲得批準；公司沒有公司章程，也不能獲得登記。 �。�2）公司章程是確定公司權利、義務關系的基本法律文件。公司章程一經有關部門批準，并經公司登記機關核準即對外產生法律效力。公司依公司章程，享有各項權利，并承擔各項義務，符合公司章程行為受國家法律的保護；違反章程的行為，有關機關有權對其進行干預和處罰。 �。�3）公司章程是公司對外進行經營交往的基本法律依據。由于公司章程規定了公司的組織和活動原則及其細則，包括經營目的、財產狀況、權利與義務關系等，這就為投資者、債權人和第三人與該公司的進行經濟交往提供了條件和資信依據。凡依公司章程而與公司經濟進行交往的所有人，依法可以得到有效的保護。 鑒于公司章程的上述作用，必須強化公司章程的法律效力。這就要求公司的股東和發起人在制定公司章程時，必須考慮周全，規定得明確詳細，不能做各種各樣的理解。公司登記機關必須嚴格把關，使公司章程做到規范化，從國家管理的角度，對公司的設立進行監督和保證公司設立以后能夠進行正常的運行。 然而，我國絕大多數投資者和經營者對于公司章程的意識非常淡漠，有相當一部分投資者認為章程就是工商局注冊公司要求提供的文件，對公司運營可有可無。大量公司章程簡單照抄照搬公司法的規定，導致絕大多數公司章程幾乎一模一樣，完全沒有根據公司自身的特點和實際情況建立切實可行的自治機制。另外對于很多重要事項未在法律規定基礎上進一步詳細明確，造成公司章程可操作性不強，一旦發生公司與股東的爭議、股東之間的爭議、公司與高級管理人員的爭議時，章程發揮不了任何作用，形同廢紙，這是法律風險的隱患所在。 1、章程應當根據公司需要設置，一份好的章程應當滿足以下條件： �。�1）沒有違反法律強制性規范的內容。 �。�2）公司管理事項有明晰、可操作的規范。 �。�3）對股東、董事、監事、經理等的權利和義務有明確規定，同時這些權利和義務的實現途徑具有可操作性的規定。 �。�4）對公司出現異常狀況的事件有相關明確的可操作性規定。如多名董事突然喪失行為能力時董事改選、補選等。 �。�5）具有符合公司特殊情況的不同規定。如兩名股東股權比例為67%和33%狀況下，章程仍規定“普通事項50%以上投票權股東同意通過，特殊事項2/3以上投票權股東同意通過”，其實質是部分股東完全沒有任何決策權利。 2、公司章程的法律特征 公司章程，是指就公司組織及運行規范，對公司性質、宗旨、經營范圍、組織機構、活動方式、權利義務分配等內容進行記載的基本文件。公司章程是公司存在和活動的基本依據，是公司行為的根本準則。依據我國《公司法》的規定，公司章程的基本法律特征是： 第一，公司章程是公司成立的行為要件。我國《公司法》第十一條規定設立公司必須依照本法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監事、經理具有約束力。 第二，公司章程是公司行為的根本準則。公司章程是公司最基本的規范性文件，它規定公司組織與經營的最根本事項，如經營范圍、注冊成本、組織機構、股東的權利和義務、利潤分配、解散事由及清算辦法等。我國《公司法》第二十五條對有限責任公司，第八十二條對股份有限公司的章程應當載明的事項，采用列舉的方式作出了規定。 第三，公司章程是對外的信譽證明。公司章程作為具有法律意義的重要法律文件，經營范圍與注冊資本是法定的必須記載的事項。該事項對于公司對外進行經營活動，保障交易安全至關重要。 第四，公司章程是公司的自治規范。其一，公司章程作為一種行為規范，不是由國家，而是由公司股東依據公司法自行制定的。其二，公司章程是一種法律外的行為規范，由公司自己來執行。其三，公司章程作為公司內部的行為規范，其效力及于公司和相關當事人。 3、公司章程條款設置的法律風險 公司章程條款并不是簡單照抄法律規定就能夠起到作用的，法律規定往往過于原則，在實際運用時缺乏可操作性，公司自身章程要解決的問題就是將這些原則的規定細化，使其具有操作性。公司章程制定得好壞，直接關系著公司治理法律風險的評估值，尤其在股東結構比較復雜的公司，缺乏好的章程帶來的法律風險極可能引發嚴重的后果。比如，就公司組織和活動規則條款的法律風險來看，在《公司法》第四十四條、第四十九條規定，股東會和董事會的議事方式和表決程序，除《公司法》有規定的以外，由公司章程規定�！豆痉ā返谒氖鍡l規定，董事長、副董事長的產生辦法由公司章程規定�！豆痉ā返谒氖鶙l規定：“董事任期由公司章程規定，但每屆任期不得超過三年”�！豆痉ā返谖迨粭l第二款規定，執行董事的職權，由公司章程規定�！豆痉ā返谒氖龡l第二款規定，有限責任公司股東會定期會議應當按照公司章程的規定按時召開�！豆痉ā返谝话倨呤畻l規定：“公司聘用、解聘承辦公司審計業務的會計師事務所，依照公司章程的規定，由股東會、股東大會或者董事會決定�！睂τ谏鲜銮樾�。如果公司章程中也沒有具體規定，相應的組織和活動將因無章可循而陷入混亂。 看待該法律風險時，首先是公司章程是否有規定，在沒有規定時則需要了解公司是否具有約定俗成的操作方式。通常而言，這種法律風險只有當股東或董事之間發生矛盾，要故意尋求決議形成障礙時才會轉化為法律危機，因此屬于較易彌補的法律風險。 其次，雖然在章程內進行了規定，但還要看該規定是否具有可操作性。例如規定“董事會由1/2以上董事同意可以通過決議”，一旦發生爭議時，“1/2以上董事”是指“全體董事的1/2”還是“出席會議董事的1/2”就很容易發生分歧。再如，股東會或董事會召開的通知僅僅規定通知時間仍然不夠，通知義務由誰承擔、通知方式等等，如果缺乏操作性，就是一條具文，因此失去了法律風險防范的意義。 |
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